浅析“赝品”拍卖的法律问题

（载于安徽律师杂志2002第一期）


一、“赝品”拍卖的历史近日，上海市文物管理委员会和市商业委员会对艺术品拍卖行的经营资格进行审查，一批不合格的拍卖行被停止拍卖业务，占上海艺术品拍卖行总数的40%。这说明有关部门已经相当重视目前拍卖市场上“赝品”大量充斥的不法现象。本文试图从法律角度对该现象进行简单分析。

（一）赝品充斥中国艺术品拍卖市场

早有此一说：艺术赝品的交易，赚钱仅次于贩卖军火和毒品。中国艺术品作伪始于何时，尚无准确考证。从已知的文献记载看，至少在春秋时期已经出现，最为猖獗的时期大约有北宋中后期、明代中后期和清代后期。

改革开放后，拍卖这一传统的交易业态在我国重新恢复。艺术品拍卖作为其重要组成部分在二十世纪九十年代达到颠峰。北京的“翰海”，上海的“朵云轩”，分执中国艺术品拍卖之牛耳。那时因市场刚刚开放，赝品在市场所占比重较小，买家多为收藏世家和港台客户，常爆出某件拍品高达千万的成交价、一场拍卖会交易额过亿的新闻，拍卖公司的收入也成倍增长。

既然拍卖业有利可图，故有志者纷纷上马。据不完全统计，截止2000年底，中国拥有各类拍卖公司一千多家，其中艺术品拍卖公司超过一百家。随着人民生活水平的提高，许多百姓也开始涉足艺术品收藏领域。艺术品市场的中介机构（拍卖行）和买方市场日益壮大与数量有限的艺术品形成强烈反差。在高额利润的驱使下，许多不法分子开始仿制名家作品并流入市场。数年后，艺术品市场已是赝品横行，在大量假、伪作品的充斥下，中国艺术品拍卖市场景气程度逐年江河日下。

（二）赝品与拍卖行

中国艺术品主要分绘画、书法、陶瓷、家具、杂件等几类。目前市场上数量最多，金额最大的赝品主要集中在古今名家书画、唐三彩和唐以后的中国瓷器、明清家具和玉石雕刻等方面。

早先，赝品是不登拍卖行的大雅之堂的。翰海和朵云轩等公司本身就拥有诸多鉴赏名家，再聘请一些老法师把关，九十年代初的拍卖会上鲜有假伪艺术品。赝品多是在黑市流传或者是骗骗外国人的。那时，虽然在“拍卖规则”中也有不保真伪的免责条款，但竞拍者对拍卖行还是比较放心的。

但随着拍卖行的日益增多，卖方市场出现了僧多粥少的现象。而从某种角度来看，赝品也有一定的市场，当时老百姓买不起真品，往往喜欢购一两幅所谓“名家字画”装点门面。在市场的推动下，一批仿冒水平较高的赝品开始进入拍卖市场。如九十年代中期，上海的一些拍卖行都有月拍，许多赝品均以无价拍卖，业内人士彼此心照不宣。

当时，赝品的成交额每年也达数百万元，有一件仿齐白石的“瓜果图”更是拍到了3万元的高价。随着科技的发展，赝品的制造水平明显提高，如果说早先老法师们对于赝品的走眼只是凤毛麟角的话，那么九十年代末期，利用一般手段对于某些高质量的赝品已是真假难辩了。

九五年亚洲金融风暴后，艺术品拍卖市场一蹶不振，拍卖公司陷入低谷。为了生存和追求潜在暴利，更多拍卖公司开始放弃矜持，甚至与造假、售假者内外勾结，经过包装的赝品开始登上年度拍卖会和精品拍卖会的舞台。

二、“赝品”拍卖所涉及的法律问题

最近，中国各地发生了不少因艺术品拍卖引起的纠纷。2000年6月，上海的吴某在德康拍卖行的拍卖会上买了4把“民国红木太师椅”，事后，他发现椅子是赝品，于是将德康告上法庭，要求按照《消费者权益保护法》规定获得“退一赔一”。德康则辩称，竞拍前，他们已经通告了《拍卖规则》，其中有“竞买人在竞拍前仔细审看拍卖品原件（也可以聘请专家协助鉴定），一旦竞投就表明接受拍品之现状（包括瑕疵）”等内容。拍卖行不应承担任何责任。可吴铁生反驳说，既然声称不保真伪，为何要在拍品介绍中写“民国太师椅”，这不自相矛盾吗？经静安区法院一审认定，德康的《拍卖规则》是格式条款。按照《合同法》的规定，在格式条款发生争议时，应作出不利于提供格式条款一方的解释，因此，判决德康退货还钱，并赔偿吴某的利息损失。判决后，原被告皆不服上诉。该案近日在上海市二中院开庭，尚未得出终审判决。

同时，在上海卢湾区法院审理的“书画案”中，原告查某认为竞买到的5幅名人画作是赝品，将博达拍卖行告上法庭，要求退货还款。被告博达也以《拍卖规则》、《竞买人须知》等行规为理由辩解。卢湾区法院则认为《拍卖规则》中，博达公司已作出了不作真伪担保的声明，根据《拍卖法》的免责条款，驳回了原告的诉请。原告遂上诉到一中院。7月底，上海市一中院经审理认为，博达并未按《拍卖法》的规定，采取足够引起竞买人注意的方式、作不对拍品承担担保责任的声明。因此，博达的抗辩不能成立。但由于原告查某不能证明该5件拍品是赝品，其诉讼请求由于缺乏事实依据而不能成立。因此对原判予以维持。

可见，两桩性质、情节相似的诉讼，然判决依据的不同导致结果截然不同。由此引发了一系列与之有关的法律问题。

（一）拍卖行为的法律适用问题

拍卖是围绕商品买卖为中心的具有商业性质的行为，当事人一切活动的目的都是为了一定物品所有权、使用权的转让，而这种转让是以当事人的自由意志为基础的，因此，拍卖是一种民事行为。拍卖既然是一种民事行为就可由《民法通则》来调正。

拍卖法律关系实质上又是合同关系，它既是委托代理合同；又是买卖合同，因此，除受拍卖的一般规则支配外，亦受合同法的一般理论支配。

在目前涉及艺术品拍卖的诸多案件中，有人认为应当适用《合同法》，有人认为应当适用《拍卖法》，也有人认为应当适用《消费者权益保护法》。

其实根据“特别法优于普通法”这一民法基本原则，就拍卖行为来说，应该是适用《拍卖法》。在《拍卖法》没有涉及的情况下，也可同时适用《合同法》、《担保法》、《产品质量法》及《民法通则》的相关条款。至于《消费者权益保护法》是指消费者为生活消费需要购买、使用商品或者提供服务时保护其合法权益的法律，而拍卖作为一种特殊的买卖形式，而且已经有《拍卖法》对之进行规范，因此不应当适用《消法》。

前些年，为了规范中国拍卖市场，中国拍卖行业协会也参照《拍卖法》制定了《中国拍卖行业拍卖通则（文化艺术品类）》，规范了行业内的一些程序性和实体性的问题。在具体案件处理过程中也可适当参考该这一行业规范。但其如与有关冲突，理应以法律为准。

（二）拍品真伪的认定

财政部税务总局


关于对外商投资企业计征所得税若干成本、费用列支问题的通知
财政部税务总局



根据1997年9月8日财政部发布的关于公布废止和失效的财政规章目录(第六批)的通知废止


为了解决各地对中外合资经营企业、合作经营企业和外商独立经营企业（以下简称企业）征收所得税工作存在的问题，现根据中外合资经营企业所得税法、外国企业所得税法及其施行细则的规定，就有关成本、费用列支问题补充解释规定如下：
一、关于企业固定资产的分类问题
中外合资经营企业所得税法施行细则第十三条，外国企业所得税法施行细则第十八条对企业固定资产作了原则分类，并分别规定了最低折旧年限。为便于计算折旧，现对各类固定资产的划分补充规定如下：
（一）房屋、建筑物是指企业拥有的，供生产、经营使用和为职工生活、福利服务的房屋、建筑物及其附属设施（不包括合营企业中方用职工住房补助基金建造、购置的中方职工住房）。
房屋包括厂房、车间、客房、商场（店）、办公用房、住宅、食堂及其它房屋设施等。
建筑物包括各类仓库、各种塔、池、槽、井、架、棚、场、路（不包括临时性简易设施如：临时工棚、自行车棚等）、桥、平台、码头、船坞、涵洞、加油站以及独立于房屋和机器设备之外的各种管道、烟囱、围墙等。
房屋、建筑物附属设施是指房屋、建筑物内不单独计算价值的配套设施。如房屋、建筑物内的通讯、通气、通水、通油管道、输电线路以及电梯、卫生设备等。
（二）火车、轮船、机器设备和其它生产设备
火车包括各种机车、客车、货车等以及各类不单独计算价值的车上设施。
轮船包括除摩托艇和帆船外的各种机动轮船、气垫船、驳船、渔轮等以及各类不单独计算价值的船上设施。
机器设备和其它生产设备包括各类机器、机械、机组、生产流水线及其配套设备，各种动力、输送、传导设备等。安装在各种机器、机械上的附属配套设备，不单独计算价值的，应与主机一起列为企业的固定资产。
装置或放置在房屋、建筑物中的，单独计算价值的设备，如：锅炉等应按机器设备或其它生产设备列为企业的固定资产。
（三）电子设备和火车、轮船以外的运输工具。
电子设备是指其结构，主要由集成电路、晶体管、电子管等电子元器件组成，其性能主要是应用各种电子技术（包括软件）发挥作用的设备，如：电子计算机以及由电脑控制的机器人、数控、程控系统等等。
火车、轮船以外的运输工具包括：飞机、汽车、电车、拖拉机、摩托车（艇）、机帆船、帆船以及其它运输工具。
（四）与企业生产经营业务有关的器具、工具、家具等，是指达到固定资产标准的，具有独立用途的各种生产经营用具、工作用具、管理用具、仪器仪表等。
合营企业所得税法及其施行细则对器具、工具、家具的折旧年限没有作出具体规定，为便于执行，可比照上述原则办理。
二、关于对企业已使用过的固定资产如何确定折旧年限的问题
企业作为投资或购置的已使用过的固定资产，原则上应按税法的规定确定其折旧年限，个别固定资产确因已使用年限较长，需要缩短折旧年限的，可由企业提出申请，经当地主管税务机关审查核准，根据固定资产的新旧程度适当缩短其折旧年限。
三、关于固定资产技术改造与修理费用的划分问题
（一）根据合营企业所得税法施行细则第十四条和外国企业所得税法施行细则第十九条的规定，固定资产技术改造是指企业为了改进产品性能，提高产品质量，增加产品品种，降低能源和原材料消耗而对原有固定资产进行技术改造，使固定资产在原来基础上增添新的功能，增加了价值
延长使用年限。如对原机器设备进行改装，对房屋建筑物进行扩建、改建、易地重建等等。上述支出均应作为资本支出，按固定资产的有关规定处理。
（二）修理费用支出，一般是指为了恢复固定资产原状或维持其原有效能而发生的费用支出。如对固定资产进行周期性的修理：对机器设备、运输工具等进行全部拆卸、更换部分主要部件、配件；对窑、炉进行岁修或定期大修；对房屋、建筑物进行检修和局部翻修等支出，均可作为企
业当期费用列支。
四、关于企业的销货退回、折让与销售费用的区别问题
销货退回是指企业销售产品，商品以后，由于质量、品种、规格等原因所发生的退货。
销货折让、折扣：是指企业由于产品质量、品种、规格等不符合要求或为扩大销售，鼓励客户多购商品和及时结算货款等原因而对购买者在价格上给予的优惠。
销售费用是指企业为销货而发生的运输费、包装费、储存费、广告和有关人员工资以及支付给中介人，代理人的佣金、回扣、手续费等。
根据税法施行细则的规定，销货退回和销货折让（含折扣）可以作冲减“销售收入”或“产品销售总额”、“销货总额”处理。而销售过程中的销售费用不得冲减销售收入、产品销售总额、销货总额。在具体掌握上，凡发票上列明折让、折扣的，即优惠给予购买方的，可冲减销售收入
，单独支付给其他单位或个人的，不得冲减销售收入、产品销售总额、销货总额。
五、关于企业按销售收入和按业务收入计算交际应酬费的行业划分问题
根据合营企业所得税法施行细则第九条第九款，外国企业所得税法施行细则第十三条的规定，交际应酬费的列支应按企业的销售收入、销货净额、业务收入的一定比例计算。为便于计算交际应酬费列支限额，现将按销售收入和业务收入计算的行业明确如下：
（一）按销售收入和销货净额计算交际应酬费列支限额的行业有：工业制造业、种植业、养殖业、营造业、商业等。
（二）按业务收入计算交际应酬费列支限额的行业有：旅店业、饮食业、娱乐业、运输业、建筑、安装业、金融、保险业、租赁业、修理业、设计、咨询业，以及其它服务性行业。
（三）跨行业经营的企业，应分别按其销售收入和销货净额或业务收入计算交际应酬费列支限额，如果收入划分不清的，可按其主要经营项目的所属行业确定。
六、关于董事会费、董事费的列支问题
企业的董事会费是指董事会及其成员为执行董事会的职能而支付的费用，如：董事会开会期间董事的差旅费、食宿费及其它必要开支。董事会费的开支及标准，一般由董事会决定。董事费是指经董事会决定支付给董事会成员的合理的劳务报酬。董事会决定的开支，凡本期实际发生的，
均可作为当期的费用列支，但是，以董事会名义支付的招待费、礼品费以及其它属于交际应酬性质的支出，都不得作为董事会费支出，而应计入企业的交际应酬费。
七、关于企业的职工培训费用如何列支问题
企业为生产、经营需要对职工进行培训所发生的费用，可按下列原则处理：
企业开业前发生的职工培训费，应列为开办费，按税法规定，在企业开始生产经营后分期摊销。
企业开业后发生的职工培训费原则上应作为当期费用列支，但个别数额较大的，当地主管税务机关可根据实际情况确定为待摊费用分期摊销。
为培训职工而购建的固定资产、无形资产等的支出，无论在开业前还是在开业后发生的，都应当按照税法对固定资产、无形资产的有关规定处理。



1986年12月31日