关于执行参与分配制度中的若干问题分析

北京市百瑞（济南）律师事务所 曹健

一、执行参与分配制度概述
参与分配制度，是指在人民法院的案件执行程序中，因被执行人的财产不足以清偿各债权人的全部债权，申请执行人以外的其他债权人凭有效的执行依据也申请加入已开始的执行程序，各债权人从执行标的物的变价中按照一定顺序或者比例进行清偿的制度。
在我国目前的立法层面上，尚未就执行分配制度进行体系化、制度化的立法和解释，仅在最高人民法院的若干司法解释中分别有所涉及，例如《民诉法若干意见》、《关于人民法院执行工作若干问题的规定(试行)》、《关于适用执行程序若干问题的解释》等，该制度的运作涉及到强制执行程序中的平等主义、优先主义、折中主义等基本理论和制度的取舍与协调问题，程序较为复杂，处理起来较为棘手，2004年最高院曾发布过《关于执行程序中多个债权人参与分配问题的若干规定(征求意见稿) 》，但至今未能正式发布。由于现存的法律相关规定过于原则，缺乏灵活性和可操作性，甚至存在冲突，给司法实践带来一定困扰，因此，尽快理清该制度脉络显得十分必要。
二、 当前司法实践中需要澄清的几个问题
1.非金钱债权不能参与执行参与分配程序
最高法院《执行若干问题规定》第88条明确规定了参与分配的债权必须是基于金钱给付义务的金钱债权，其他性质的债权因属性差异和诉讼执行成本上的考虑在客观上无法共同参与执行财产的分配。
《关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞若干问题的意见》第298条：申请参与分配，申请人应提交申请书，申请书应写明参与分配和被执行人不能清偿所有债权的事实和理由，并附有执行依据。此处的执行依据应当是执行法院以外的其它法院的生效判决或裁定，如果案件正在审理过程中，在裁判结果生效之前债权人是不能参与执行分配的。
而根据最高法院《执行若干问题规定》第94条的规定，基于所有权、担保物权等优先权的权利人是可以在诉讼的任何阶段甚至诉前向执行法院提出分配申请或者执行异议的。
2.企业法人未经破产程序不能作为被执行主体
　 关于被申请参与分配的主体，或者说可以对哪些被执行人申请参与分配的问题，最高法院《执行若干问题规定》第89条、90条将其限定为“公民或其他组织”。如果被执行人为企业法人，且其财产不足清偿全部债务的，可告知当事人依法申请被执行人破产。而第96条规定了企业法人参与分配这一特例：被执行人为企业法人，未经清理或清算而撤销、注销或歇业，其财产不足清偿全部债务的…….对各债权人的债权按比例清偿。
由此可见，目前立法对于执行参与分配的被执行人仅仅限定在公民和其他组织两个层面，例外情况下适用于企业法人，对于企业法人的“分配”则主要依靠《企业破产法》规定的破产制度，而笔者认为《执行若干问题规定》第96条的规定与第89条的规定在司法实践中是极易产生冲突的，可操作性极差，导致不同法院出现了不同司法判例，不利于债权人利益的维护。
根据第89条规定，被执行人为企业法人，其财产不足清偿全部债务的，可告知当事人依法申请被执行人破产。但是在司法实践中，大多数企业在被多个债权人起诉之前就早已处于资不抵债的停业、歇业状态，因此遇到这种情况到底是适用破产程序还是执行参与分配程序就让法官和律师陷入了纠结之中，因此最高院应就《执行若干问题规定》的96条和89条进一步细化解释，明确、统一适用标准。
笔者认为，执行参与分配制度的被执行主体只限于公民和其他组织，企业法人不再适用。《企业破产法》出台于2007年，该法第七条第三款规定：“企业法人已解散但未清算或者未清算完毕，资产不足以清偿债务的，依法负有清算责任的人应当向人民法院申请破产清算。”实际上已经否定了第89条之规定，按照新法优于旧法的适用原则，当被执行人是企业法人时，不适用执行参与分配制度，直接适用于破产制度。
3.执行参与分配的情况下，财产保全申请人不具备优先受偿条件
基于财产保全制度的设立初衷，其在性质上属于临时性的救济措施，目的在于便维持标的物之现状，而非最终的处分，而且保全法院对案件审理后，保全申请人可能会败诉。因此，在保全执行阶段，其他有执行依据的债权人虽然可提出参与分配的申请，但法院不能启动具体分配程序。在保全执行的法院对案件审理终结后，申请保全的当事人胜诉的，则保全执行要以转化为终局执行，此时其他有执行依据的债权人可请求参与分配，分配程序由原保全执行的法院主持。
最高法院《执行若干问题规定》第88条规定，多份生效法律文书确定金钱给付内容的多个债权人分别对同一被执行人申请执行，各债权人对执行标的物均无担保物权的，按照执行法院采取执行措施的先后顺序受偿。
多个债权人的债权种类不同的，基于所有权和担保物权而享有的债权，优先于金钱债权受偿。有多个担保物权的，按照各担保物权成立的先后顺序清偿。一份生效法律文书确定金钱给付内容的多个债权人对同一被执行人申请执行，执行的财产不足清偿全部债务的，各债权人对执行标的物均无担保物权的，按照各债权比例受偿。
有人认为第88条的两款规定是冲突的，实际并非冲突，而是常态化的适用和非常态化的适用两种情形。即在被执行人财产实力没有达到资不抵债的情况下，各债权人按照法院采取执行措施的先后进行受偿，这是常态。而在被执行人资不抵债的情况下，除担保物权等优先权外，同一顺序债权按比例受偿。
因此笔者认为，在执行参与分配程序中，保全申请人并不能因保全查封在前就优先受偿。虽然在常态化的司法实践中，绝大多数法院在执行过程中都是在将执行标的变价之后先偿还财产保全人，剩余部分偿还其他普通债权人，但执行参与分配程序应当属于特别制度，其设置初衷就是在被执行人资不抵债的情况下，最大限度的维护诸多债权人的利益，最终让相同顺序的债权人按比例受偿，如果承认保全申请人的优先受偿顺序，将使这一制度的设计初衷落空。



财政部


三峡工程建设资金使用管理暂行办法
财工字〔1996〕404号

第一章 总 则
第一条 为保证三峡工程建设资金安全、完整和保值增值，促使三峡工程建设资金合理和有效使用，防止三峡工程建设资金被挤占、挪用、浪费和流失，特制定本办法。
第二条 三峡工程建设资金包括国家拨付的三峡工程建设基金、国家开发银行贷款及中国长江三峡工程开发总公司（简称三峡总公司）筹集的用于三峡工程的各种资金。
第三条 三峡工程建设资金使用管理坚持“区别对待、分类管理、专款专用”的原则，即对三峡工程建设资金，按照不同的资金使用单位和使用性质，采取不同的管理办法。凡直接使用的单位，对三峡工程建设资金只能用于三峡工程支出，不得挪作它用；凡间接使用的单位，对三峡工程建设资金应首先满足合同规定的相关支出。
第四条 本办法适用：（1）直接使用三峡工程建设资金的单位，包括三峡总公司、国务院三峡工程建设委员会移民开发局（简称移民开发局）及地方移民机构、国务院三峡工程建设委员会办公室、国家电网建设公司；（2）间接使用三峡工程建设资金的合同单位，包括长江水利委员会（简称长委会）、三峡工程的其他设计单位、交通部三峡工程航运指挥部，以及在履约期间的各施工单位（含国内其他承包商）、科研单位、监理单位及国内有关生产制造厂家。

第二章 三峡总公司使用三峡工程建设资金的管理
第五条 三峡总公司是三峡工程的项目法人，全面负责三峡工程的资金筹集、工程建设和投产后的经营管理，以及资产的保值、增值。三峡总公司应根据国家审定的概算，按照“静态控制、动态管理”的要求，进行投资控制和管理，并严格规范内部资金的使用行为。
第六条 三峡总公司每年应按期向国家报送下一年度三峡工程投资计划，并根据国家批准的年度投资计划，编报年度资金计划。除国家拨付的三峡工程建设基金和申请国家开发银行贷款外，遵照国家的有关政策规定积极筹措和合理调度资金。
第七条 三峡总公司对其它单位使用的三峡工程建设资金，要按计划、合同及工程进度及时拨付，不得无故拖延。库区移民经费，应根据国家批准的年度移民投资计划，依据资金到位情况，按比例及时拨付资金；勘测设计费和“通航三项费用”，应根据国家批准的年度投资计划和双方签订的合同，按资金到位情况结合实际工作进度拨付资金；对工程进度款、科研费、监理费、物资和设备购置费等，应严格履行经济合同，并结合工作进度拨付资金。
第八条 三峡总公司要加强内部资金的使用管理，建立必要的激励和竞争机制。要根据本办法，制定工程价款结算、费用、设备和物资、价差和投资节余等具体管理办法，并报财政部备案。
第九条 三峡总公司内部成立的事业单位，原则上实行自收自支，确实不能实行自收自支的差额或全额预算单位，未经财政部批准，不得动用三峡工程建设资金。三峡总公司成立的经营性公司，要实行独立核算，自负盈亏，并严格按财政部财工字（1995）22号文，即《国有企业兴办企业若干财务问题的暂行规定》办理，应在资产、机构、人员等方面与总公司划清界线，实行财务脱钩。
第十条 国家计划安排的政策性贷款和专项贷款是三峡工程建设资金的组成部分。三峡总公司应与国家开发银行或其它经办银行签订贷款合同，严格履行借款协议，并执行相关银行的有关制度和管理办法。

第三章 水库淹没补偿费的管理
第十一条 三峡工程水库淹没补偿费（简称移民经费）是三峡工程总投资的重要组成部分。移民开发局应根据国务院制定的“中央统一领导、分省包干、县为基础”的管理体制，合理安排和使用移民经费。
第十二条 移民开发局每年应按时向国务院三建委、三峡总公司报送下一年度库区移民经费计划，并及时申请资金。各级移民机构要加快移民资金的拨付进度，减少拨付环节，缩短资金滞留时间，确保各地移民资金及时到位。
第十三条 各级移民机构要加强移民资金的管理，按照专款专用的原则使用移民经费。不得用于计划外项目，需调整计划的，应报国家有关部门批准；不得擅自扩大移民经费的使用范围，严禁截留、挤占、挪用移民资金。移民资金当年节余，不得转作他用，只能结转下年使用。移民经费在各级移民机构暂存期间所形成的利息收入，相应增加移民补偿经费，纳入计划用于移民项目建设；移民建设单位使用阶段形成的利息收入，全部留归建设单位，冲减建设成本。
第十四条 各级移民机构行政管理费，应按国家有关规定标准提取，不能擅自提高标准和扩大开支范围。各级移民机构成立的下属企事业单位，其经费实行自收自支，未经财政部批准，不得动用移民经费弥补。
第十五条 为加强移民资金的管理，移民开发局应按移民规划大纲和移民条例的精神和要求，根据本办法制定切实可行的移民资金管理办法和财务管理办法，各地移民机构也要建立健全财务机构和内部财务会计制度。

第四章 其他单位使用三峡建设资金的管理
第十六条 长委会的勘测设计费管理。长委会是三峡工程（含三峡移民规划）的主要勘测设计单位，每年应按期向三峡总公司和三峡移民开发局报送下一年度勘测设计费用款计划，经三峡总公司和移民局审定后列入三峡工程投资年度计划一并报国家审批。长委会根据国家批准的年度计划，与三峡总公司和移民局签定年度勘测设计工作合同。长委会对三峡总公司和移民局拨付的勘测设计经费要用于三峡工程的勘测设计工作，对委托设计不得重复收费。长委会应定期向三峡总公司和移民局提供勘测设计工作进度情况及成果，年终要向三峡总公司和移民局抄送设计费支出财务情况。
第十七条 航运指挥部的通航三项费用管理。三峡工程概算中的航道整治、通航配套设施、施工及临时船闸通航管理费（简称“三项费用”），由交通部三峡工程航运指挥部包干使用。航运指挥部应按规定使用“三项费用”，做到“三项费用”支出与“三通”工作相适应，“三项费用”的结余和利息可结转下年使用，不得挪作他用。航运指挥部每年应向三峡总公司报送下一年度“三项费用”使用计划，并与三峡总公司签订合同，定期向三峡总公司提交工程进度情况，年底向三峡总公司抄报“三项费用”支出财务决算。
第十八条 工程承包单位的资金管理。三峡工程的各承包单位是三峡工程建筑安装投资和设备投资资金的间接使用者，与三峡总公司之间工程价款的结算应以承包合同和实际完成的工作量为依据。结算的工程进度款，首先应满足该承包项目的支出；三峡总公司拨付的工程预付款、备料款，只能用于该承包项目的有关支出。
第十九条 科研单位的科学研究试验经费管理。三峡工程的科研课题研究，由三峡总公司与各科研单位签订科技服务合同进行。三峡总公司应以服务工程、应用工程的原则确定科研课题，合理安排科研经费。各科研单位对三峡总公司拨付的科研经费要用于三峡工程的科研项目，并定期提交科研成果，按期完成合同规定的各项任务。
第二十条 其他单位使用三峡工程建设资金的管理。三峡工程的监理单位、其他设计单位、环保、水文气象服务及国内有关为三峡工程制造设备的厂家等单位分别承担着三峡工程施工的监理、委托设计、环境、气象服务及设备制造等任务。三峡总公司与各单位之间应按社会主义市场经济的要求签订经济合同，明确双方的权利与义务。各单位应严格履行合同，对三峡总公司拨付的经费，应首先满足合同规定的相关支出，按期、保质、保量完成合同规定的义务。
第二十一条 国务院三峡建设委员会办公室、移民开发局的行政管理经费，原则上由国家行政管理经费渠道解决，遇有特殊情况需从三峡基金中列支的，应报财政部批准。

第五章 监 督 检 查
第二十二条 财政部对三峡工程建设资金进行全面管理。对三峡总公司、移民开发局、国家电网公司和三建委办公室的资金使用计划、年度财务决算及三峡工程竣工决算进行审批，参与三峡工程项目概算和工程项目年度计划的审查工作。财政部驻湖北、四川省及重庆市财政监察专员办事处（组）负责对三峡工程建设和移民资金的日常监督和检查，对三峡工程、移民项目年度财务决算、项目竣工决算签署审查意见。
第二十三条 国家开发银行作为三峡工程的主要贷款银行，要搞好服务，要了解、检查、监督三峡工程的借款使用、工程建设、设备材料采购、物资库存和竣工验收，以及生产经营管理中的计划执行、财务收支等情况；参与审查工程项目的概预算和工程的招、投标工作。
第二十四条 建设银行等各级经办行应参与审查工程项目的概算和工程招、投标工作，办理工程价款结算，对三峡工程建设年度财务决算与项目竣工决算签署审查意见。三峡库区各级建设银行应加强对当地移民经费支出的监督检查，要参与移民建设项目的立项、投资计划、价款结算、竣工决算全过程的管理，并对资金支出的合理性、合规合法性进行监督把关，对移民项目年度财务决算、项目竣工决算签署审查意见。
第二十五条 三峡总公司应加强对三峡工程建设资金使用的监督检查，规范下属单位的经济活动和财务行为，强化内部财务管理和审计监督，按时向国家有关部门（银行）报送财务报表和统计资料；对有关单位使用三峡工程建设资金的情况，应定期或不定期组织人员、或请求国家财政和审计等监督检查部门进行调查和检查，对出现的问题应及时进行处理和解决，重大问题应向国家有关部门报告。
第二十六条 移民开发局要加强移民经费使用的监督和检查，加强内部财务管理和审计监督。各级移民机构要检查和纠正所属移民局（办）和移民项目建设单位违背财经纪律的行为，按时向有关部门报送财务报表和统计资料。
第二十七条 使用三峡工程建设资金的单位要加强三峡建设工程资金的监督和管理，有义务接受国家财政、审计和银行等部门对三峡工程建设资金使用情况的监督和检查，任何单位和个人不得以任何理由阻挠或逃避监督检查。检查中提出的整改意见和处理决定，要认真执行，并将整改结果报财政部。
第二十八条 使用三峡工程建设资金的单位因自身原因造成损失浪费的，要按照有关规定给予经济和行政处罚，情节严重的要追究领导和直接当事人的责任。

第六章 附 则
第二十九条 本暂行办法自1997年1月1日起执行。
第三十条 本暂行办法由财政部负责解释。